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企法速递第27期(2017年10月-12月最新实施的法律法规精要解读)

2017-11-30 16:57:45

企法速递第27期(2017年10月-12月最新实施的法律法规精要解读)


1

《政府采购货物和服务招投标管理办法

实施时间:2017.10.1

 

2

《关于加强劳动人事争议仲裁与诉讼衔接机制建设的意见》

发布时间:2017.11.9


3

《应收账款质押登记办法

实施时间:2017.12.1

 

4

《山东省建筑工程抗震设防条例》

实施时间:2017.12.1

5

《工程咨询行业管理办法

实施时间:2017.12.6

 

 
1

政府采购货物和服务招投标管理办法

实施时间:2017年10月1日

一、采购人有确定采购项目属性的自主权

采购人应当按照财政部制定的《政府采购品目分类目录》确定采购项目属性。按照《政府采购品目分类目录》无法确定的,按照有利于采购项目实施的原则确定。

在遇到既有货物又有服务采购的项目,无法按照《政府采购品目分类目录》确定项目属性的,采购人有权“按照有利于采购项目实施的原则”确定项目属性。一般情况下,可根据货物或服务的预算金额占比或者采购重点、评标难易等因素来确定项目的属性。

采购人自行招标权限扩大

87号令第九条 未纳入集中采购目录的政府采购项目,采购人可以自行招标,也可以委托采购代理机构在委托的范围内代理招标。

采购人自行组织开展招标活动的,应当符合的条件有两项:有编制招标文件、组织招标的能力和条件;有与采购项目专业性相适应的专业人员。

1.改变了18号令所要求的采购人自行招标应当具有的四项条件。

2.未纳入集中采购目录的政府采购项目,采购人有权委托或者不委托代理机构代理招标。改变了18号令规定的采购人不符合自行招标条件的,必须委托采购代理机构代理招标。

3.在公共资源交易平台整合后,采购人自行招标的项目也要进入统一的公共资源交易平台交易。采购人不必完全具备组织招标的条件,如场所、设备、电子化采购系统等。

4.采购人在编专业人员不足的,可以通过临时聘请社会专家的方式来自行招标,不是一定要委托采购代理机构。当前,社会代理机构市场准入门槛降低,从业人员不需要任何条件,代理机构专业人员不足的情况很普遍,采购人委托代理机构必须谨慎。

三、对投标人提供样品有了突破性的规定

87号令第二十二条 采购人、采购代理机构一般不得要求投标人提供样品,仅凭书面方式不能准确描述采购需求或者需要对样品进行主观判断以确认是否满足采购需求等特殊情况除外。

要求投标人提供样品的,应当在招标文件中明确规定样品制作的标准和要求、是否需要随样品提交相关检测报告、样品的评审方法以及评审标准。需要随样品提交检测报告的,还应当规定检测机构的要求、检测内容等。

采购活动结束后,对于未中标人提供的样品,应当及时退还或者经未中标人同意后自行处理;对于中标人提供的样品,应当按照招标文件的规定进行保管、封存,并作为履约验收的参考。

四、采购人擅自终止招标活动须承担责任

87号令第二十九条 采购人、采购代理机构在发布招标公告、资格预审公告或者发出投标邀请书后,除因重大变故采购任务取消情况外,不得擅自终止招标活动。

终止招标的,采购人或者采购代理机构应当及时在原公告发布媒体上发布终止公告,以书面形式通知已经获取招标文件、资格预审文件或者被邀请的潜在投标人,并将项目实施情况和采购任务取消原因报告本级财政部门。已经收取招标文件费用或者投标保证金的,采购人或者采购代理机构应当在终止采购活动后5个工作日内,退还所收取的招标文件费用和所收取的投标保证金及其在银行产生的孳息。

五、确定了“随机抽取”解决问题的方法

87号令规定了以下情形可以采取随机抽取的方式:

1.邀请招标的,依法从符合相应资格条件的供应商中随机抽取3家以上供应商。

2.提供相同品牌产品的不同投标人参加同一合同项下投标的,招标文件没有规定如何处理的,采取随机抽取方式确定有效投标人或者中标候选人。

3.中标候选人排序并列,招标文件未规定如何确定中标人的,采取随机抽取的方式确定中标人。

随机抽取是指通过抽签等能够保证所有符合条件的供应商机会均等的方式选定投标人、有效投标人、中标候选人和中标人。随机抽取时,应当有不少于两名采购人工作人员在场监督,并形成书面记录,随采购文件一并存档。

特别注意:

a.只有符合87号令规定的情况,才可以采取“随机抽取”的方式,不能随意扩大(招标文件规定的除外)。

b.最好的方式是由相关投标人在场亲自抽签,由投标人亲手抽签决定。


注:因对本次《管理办法》的解读内容较多,不能在此一一呈现,欢迎索取《企法速递》电子版详细阅读。

2

《关于加强劳动人事争议仲裁与诉讼衔接机制建设的意见》

发布时间:2017年11月9日

一、统一裁审受理范围、法律适用标准

《仲裁程序作为劳动争议案件的前置程序,是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序,但在实践中,却经常会出现仲裁程序与诉讼程序的受理范围和法律适用标准不一致的情况,削弱了仲裁前置程序的实际作用。《意见》强调了对裁审受理范围和法律适用的统一,具体如下:

1.逐步统一裁审受理范围

实践中,部分地区的劳动仲裁机构未将档案转移纠纷案件、退休纠纷及养老保险纠纷类案件、员工未休年休假纠纷(南京地区)等案件纳入受案范围,该类案件被劳动仲裁委员会口头或书面通知不予受理;而另一方面,部分地区的劳动仲裁机构(广西地区)则又将员工要求用人单位补缴社会保险等事宜纳入受案范围,导致受理范围过宽,与法院受案范围不一致。上述不一致影响了仲裁前置作用的发挥,也不利于法院纠纷解决作用的体现。

《意见》针对实践中出现的上述问题进行了规范,明确了劳动仲裁委员会和人民法院根据《意见》规定,需要逐步统一社会保险争议、人事争议等争议的受理范围;同时规定仲裁委员会可探索实行立案登记制,依法有案必立。

2.逐步统一裁审法律适用标准

劳动人事争议仲裁委员会是由政府劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成的机构,一般由县级以上政府的人力资源和社会保障局管理,因此劳动仲裁委员会被认为具有行政性,除适用《劳动争议调解仲裁法》外,一般还适用规章制度或规范性文件;而对于法院而言,并不适用上述规章和规范性文件。有时候,即使两者适用的法律依据相同,法律规定不明确等原因亦可能造成裁审法律适用标准不一致的问题。

针对上述情况,《意见》对法律适用标准的统一进行了强调,要求人社部与最高法院通过司法解释或司法意见的方式明确统一裁审的法律适用标准,引导仲裁委员会和法院在法律适用上保持一致,公平、公正地维护当事人的合法权益。

规范裁审程序衔接

目前在实践中,裁审程序可能存在脱节的情况,其中受理程序、保全程序和执行程序的问题较为突出。《意见》对上述程序的裁审衔接进行了详细规定,对已有的法律规定进行了更有可操作性的细化。

1.规范受理程序的衔接

2.规范保全程序衔接

3.规范执行程序衔接

三、完善裁审衔接工作机制

裁审衔接工作中可能存在的脱节情况,多由法院与仲裁机构缺乏有效的沟通与协调机制造成。劳动仲裁委员会与法院之间是完全独立的关系,目前看来亦无顺畅的沟通、连接机制。因此,除了采用上述规范程序、统一标准的方式外,《意见》中还规定需要加强仲裁委员会和法院之间的沟通和联系。

联席会议、信息共享、办案指导、联合培训四大制度,将极大有助于劳动仲裁机构和人民法院之间的交流和学习,充分发挥其在各自职责范围之内的作用,提高裁审衔接水平。

综上所述,《意见》的出台将有效的改变目前阶段裁审衔接不一致的状况,有利于提高劳动争议纠纷的处理效率和实际效用,并给法律工作从业者提供了新的机遇和挑战,需要引起的关注。


3

应收账款质押登记办法


实施时间:2017年12月1日

一、基建项目收益权可质押!

《登记办法》将基建和公共事业项目收益权纳入应收账款质押范围,从制度上解决了未来应收账款的增信效果,为地方基础设施建设项目融资提供了新的便利。2007年版《登记办法》中列明的可以质押登记的应收账款范围较为有限,随着近年来应收账款融资业务发展,该办法中对于应收账款的定义已经难以覆盖实践中已开展业务的应收账款种类,造成部分融资业务面临无规可依的窘境。新规中完善了应收账款的定义,将“能源、交通运输、水利、环境保护、市政工程等基础设施和公用事业项目收益权”列入应收账款定义范围,即项目收益权可进行质押登记,填补了ppp项目等业务中以项目收益权进行质押融资的制度空白。

登记期限延长,利好企业融资

此次修订,央行将登记期限从“1—5年”延长至“0.5—30年”,可以更好地满足账期较短的普通贸易类应收账款融资,以及账期较长的以基础设施和公用事业特许经营管理权为质押的融资需要。

据《证券日报》消息,登记期限延长到30年基本覆盖了地方政府基础设施项目建设和运营周期,因而此次修订有望加速地方政府基础设施建设和ppp项目落地。

三、应收账款转让登记,规范融资市场

《登记办法》新增了转让登记的规定,填补了应收账款两种融资模式(转让和质押)中应收账款转让融资登记的法规空白,解决了应收账款转让登记有实践无指引的问题,使得应收账款流转逐步趋于规范化和标准化,有助于提高被质押应收账款的流动性和处置效率。从ppp项目的角度来看,应收账款转让登记也有利于提高项目收益权等债权的流动性,从而提升对投资者的吸引力。


4

山东省建设工程抗震设防条例

实施时间:2017年12月1日

一、建设工程抗震设防管理体制更加完善

建设工程抗震设防工作专业技术性强、涉及部门多,实际工作中仅靠各部门单打独斗很难做好这项工作。《条例》对各部门、单位的职责做了明确规定,地震部门负责建设工程抗震设防要求的监督管理工作;住房城乡建设部门负责房屋建筑和市政工程抗震设防的监督管理;经济和信息化、交通运输、水利、电力、通信、铁路、民航等行业主管部门和单位按照职责分工,负责相关专业建设工程抗震设防的监督管理工作,理顺了抗震设防工作管理的体制机制。

二、衔接了新区划图的要求,全省建设工程按照不低于七度进行抗震设

根据新国标,山东七度设防区已经占我省国土面积的79%,而新条例更是将全省建设工程的抗震设防烈度普遍提高到了七度。什么是抗震设防烈度呢?简单点说就是建设工程能抵御地震破坏的程度。地震烈度普遍提高至七度,对于提高建设工程的抗震性能、保障人民生命财产安全具有重要意义,体现了以人为本、安全发展的理念。

三、完善了建设工程抗震设计专项论证和抗震设防专项审查

《条例》对需要进行抗震设计专项论证的建设工程的范围进行了明确,并对需要抗震设防专项审查的建设工程的范围进行了补充和完善,在其他地方性法规已经将超限建筑工程和学校、幼儿园、医院等建筑工程纳入抗震设防专项审查的基础上,又将养老院建设工程列入抗震设防专项审查范围,对于提高养老院建设工程的抗震性能,维护广大老年人的人身安全具有重要意义。同时,《条例》还对减震、隔震技术研究开发和推广应用做出规定,鼓励建设单位采用减震、隔震技术,提高建设工程抗震性能。

四、加强对限额以下乡村建设工程抗震设防的管理和服务

山东省是人口大省,但是农村居民个人自建住宅等乡村建设工程未采取抗震设防措施的现象较为普遍。《条例》首次把农民个人自建住房建设工程的抗震设防写入了地方性法规,强化鼓励引导和服务。

五、强化既有建设工程抗震性能鉴定与加固

目前,部分既有建设工程因为日常维护不到位或者建设年代久远等原因,存在严重的地震安全隐患。《条例》对需要进行抗震性能鉴定的既有建设工程的范围进行了补充和完善,并对抗震加固设计、施工和监督管理等作了具体规定,明确了政府以及相关主管部门、工程所有权人或者管理单位的责任和义务。


5

工程咨询行业管理办法

实施时间:2017年12月6日

一、告知性备案:零门槛并非零监管

工程咨询是遵循独立、公正、科学的原则,综合运用多学科知识、工程实践经验、现代科学和管理方法,在经济社会发展、境内外投资建设项目决策与实施活动中,为投资者和政府部门提供阶段性或全过程咨询和管理的智力服务,包括规划咨询、项目咨询、评估咨询和全过程工程咨询。

换句话讲,工程咨询是在重大工程建设之前的决策阶段,就该不该干、怎么样干、干了之后有没有副作用等问题加以论证,想清楚了再干。这样一来,可以提高投资的有效性,把钱花在刀刃上。同时,还可以从根本上杜绝“僵尸项目”的产生,有利于化解过剩产能。

据统计,截至2016年底,全行业从业单位约4万家,取得资格认定的工程咨询单位约8000家,已进行执业登记的咨询工程师(投资)约6.5万人。

新颁布的《管理办法》明确,对工程咨询单位实行告知性备案管理。工程咨询单位管理由行政许可模式转为政府监管、行业自律、企业自主的管理模式,由静态管理转为动态管理,由事前许可管理转为事中事后监督管理,行业主管部门‘放手’不‘甩手’,是此次出台《管理办法》的最大特点。

二、资信评价:用户和市场说了算

《管理办法》明确,“国家发展改革委应当推进工程咨询单位资信管理水平体系建设,指导监督行业组织开展资信评价,为委托单位择优选择工程咨询单位和政府部门实施重点监督提供参考。”

原来的行政许可,看的是静态的硬实力,注册资本、办公场所面积等都是考核的指标。而现在推行的资信评价,更看重实际业绩;过去是政府评价其信誉和能力,现在由用户和市场的评价体现其价值。谁业绩好、干活多、没有违法和失信记录,谁就排在前面。具体标准还待后续由国家发展改革委制定。

三、监督检查:企业需有“后顾之忧”

国家和省级发展改革委将按照一定比例对企业开展抽查,并及时公布抽查结果,促进工程咨询单位及其人员规范从业行为,还将对工程咨询行业组织开展年度评估。

四、咨询成果质量:终身负责制

《管理办法》还有许多亮点:比如,要求“咨询成果文件上应当加盖工程咨询单位公章和咨询工程师(投资)执业专用章”;又如,明确“实行咨询成果质量终身负责制”:因工程咨询质量导致项目单位重大损失的,应倒查咨询成果质量责任,形成工程咨询成果质量追溯机制。

五、ppp咨询:明确纳入工程咨询

《管理办法》明确将ppp项目咨询、ppp项目实施方案的评估列入工程咨询服务范围。

ppp咨询是工程咨询一个重要的创新方式,是传统工程咨询业务的自然延伸。而且,ppp咨询很符合目前工程咨询业务管理的发展方向。因为从一开始,就没有对从事这一业务的机构强调必须具有某一专业的资质。ppp咨询的核心,是整合商务咨询、财务咨询、法务咨询,是把可行性研究报告转变成一个商务方案的咨询活动。本质上,这仍是一种针对工程项目实施的咨询,是全过程工程咨询的重要组成部分。